Gemeinsame elterliche Sorge für ledige Väter auch ohne Zustimmung der Mutter – ein viel beachtetes Urteil des Europäischen Gerichtshofs für Menschenrechte

Ein gemeinsames Sorgerecht wird für Väter, die mit der Mutter ihres Kindes nicht verheiratet sind, auch ohne Zustimmung der Mutter erreichbar. Der Europäische Gerichtshof für Menschenrechte (EGMR) in Straßburg sieht in der augenblicklichen Gesetzeslage in Deutschland eine Schlechterstellung von ledigen Vätern gegenüber verheirateten oder geschiedenen Vätern und damit einen Verstoß gegen das Diskriminierungsverbot (Urteil vom 03.12.2009 – Individualbeschwerde Nr. 22028/04). Bei ehelichen Kindern ist das gemeinsame Sorgerecht der Eltern die Regel. Nach geltendem Recht können ledige Väter – anders als verheiratete oder geschiedene – das gemeinsame Sorgerecht für ihre Kinder nur im Einverständnis mit der Mutter erhalten. Stimmt die unverheiratete Mutter nicht zu, verbleibt das alleinige Sorgerecht bei ihr. Nur in Deutschland, Österreich, der Schweiz und Liechtenstein ist das gemeinsame Sorgerecht lediger Väter vom „Goodwill“ der Mütter abhängig. Verheirateten Eltern steht grundsätzlich gemeinsam die elterliche Sorge zu, in der Regel auch nach Trennung und Scheidung. Diese Bevorzugung von unverheirateten Müttern gegenüber den Vätern hat jetzt der Europäische Gerichtshof für Menschenrechte (EGMR) für unzulässig erklärt. Der deutsche Gesetzgeber wird nun die entsprechenden gesetzlichen Vorschriften ändern müssen. In den meisten Ländern Europas gilt ein gemeinsames Sorgerecht.

Die Entscheidung gibt einem nichtehelichen Vater Recht, der seit Jahren vergeblich um die gemeinsame elterliche Sorge für seine Tochter kämpft, deren Mutter nicht bereit war, eine gemeinsame Sorgeerklärung abzugeben. Mit seiner Forderung nach einem gemeinsamen Sorgerecht war er vor dem zuständigen Oberlandesgericht gescheitert. Das OLG bezog sich hierbei auf ein Urteil des BVerfG vom 29.01.2003 (BvR 933/01) das § 1626a BGB im Wesentlichen für verfassungsgemäß erklärt hatte. Die hiergegen von dem Vater eingelegte Verfassungsbeschwerde wurde ebenfalls zurückgewiesen. Der Vater rief daraufhin mit der Beschwerde den Europäischen Gerichtshof für Menschenrechte an. Zur Begründung berief er sich auf das Diskriminierungsverbot (Art. 14 EMRK) und einen Verstoß gegen die Achtung des Familienlebens (Art. 8 EMRK) der Europäischen Menschenrechtskonvention (EMRK). Der Ausschluss einer gerichtlichen Einzelfallprüfung in der Frage des Sorgerechts für ein nicht ehelich geborenes Kind, wie er in Deutschland bestehe, diskriminiere den Vater aufgrund seines Geschlechts und im Verhältnis zu verheirateten oder geschiedenen Vätern und verletze damit die vorgenannten Vorschriften. Das sah der Europäische Gerichtshof für Menschenrechte genauso. Er hielt den generellen Ausschluss einer gerichtlichen Überprüfung des alleinigen Sorgerechts der Mutter im Hinblick auf den verfolgten Zweck, nämlich den Schutz der Interessen des nicht ehelich geborenen Kindes, für nicht verhältnismäßig.. Sein Urteil erging mit 6:1 Stimmen, wobei lediglich der aus Deutschland stammende Richter eine abweichende Auffassung vertrat. Der EGMR distanzierte sich insoweit von der Einschätzung des BVerfG, wonach ein gemeinsames Sorgerecht gegen den Willen der Mutter grundsätzlich dem Kindeswohl zuwiderlaufe. Er schloss gleichwohl nicht aus, dass es stichhaltige Gründe geben könne, dem Vater eines nicht ehelich geborenen Kindes im Einzelfall die Teilhabe an der elterlichen Sorge zur Vermeidung der Gefährdung des Kindeswohls abzusprechen.

Der Europäische Gerichtshof für Menschenrechte in Straßburg wacht über die Einhaltung der Menschenrechte als gewissermaßen „letzte Instanz“ für Beschwerden einzelner Bürger oder eines Mitgliedstaates. Maßstab der Rechtsprechung ist in erster Linie die Europäische Konvention zum Schutz der Menschenrechte. Die Urteile ergehen per Mehrheitsbeschluss und sind – theoretisch – für alle Parteien bindend. Mangels Exekutivbefugnissen kann das Gericht allerdings keinen – direkten – Einfluss auf die Umsetzung seiner Entscheidung durch die Mitgliedstaaten nehmen, Das Bundesverfassungsgericht hat klargestellt, dass seine Urteile für deutsche Gerichte zwar nicht zwingend sind, jedoch berücksichtigt werden müssen.

Sobald das Urteil rechtskräftig ist (ohne Rechtsmitteleinlegung nach 3 Monaten), ist die Bundesrepublik Deutschland verpflichtet, unverzüglich eine gesetzliche Neuregelung zu schaffen, die die beanstandete Diskriminierung beendet. Aus Art. 46 EMRK ergibt sich nach ständiger Rechtsprechung des Gerichtshofs, dass der verurteilte Staat weitere Verletzungen der Konvention in Parallelfällen verhindern muss.

Zwei Lösungsansätze sind möglich:

  • Im Rahmen einer sogenannten „großen Lösung“ werden die Regelungen der elterlichen Sorge für nicht miteinander verheiratete Eltern vollständig der Rechtslage angepasst, die für eheliche Kinder gilt. Danach soll Eltern grundsätzlich das gemeinsame Sorgerecht zustehen, wenn die Vaterschaft feststeht. Nur im dringenden Interesse des Kindeswohles, kann das Familiengericht auf Antrag einem Elternteil eine die alleinige elterliche Sorge zusprechen. Eine Sonderstellung nichtehelicher Kinder würde damit vollständig aufgegeben.
  • bei einer „kleine“ Lösung übt zunächst die ledige Mutter allein die elterliche Sorge aus, der Vater wäre nicht automatisch einbezogen. Er könnte allerdings – anders als bisher – einen Antrag auf Übertragung der elterlichen Sorge beim Familiengericht stellen. Das Gericht müsste dann im Einzelfall entscheiden. Der Vater hätte zumindest eine Chance, die elterliche Sorge auf sich übertragen zu lassen.

Die Europäische Menschenrechtskonvention gibt für die Umsetzung der vom Europäischen Gerichtshof für Menschenrechte getroffenen Entscheidung keine Regeln vor. Welchen Weg der jeweilige Mitgliedstaat in dieser Frage geht, bleibt ihm überlassen. Das Bundesverfassungsgericht (Pressemitteilung Nr. 57/2010 vom 03.08.2010 – 1 BvR 420709) hat nun entschieden, dass die §§ 1626a Abs. 1 Nr. 1 und 1672 Abs. 1 BGB mit Art. 6 Abs. 2 GG unvereinbar sind. Bis zum Inkrafttreten einer gesetzlichen Neuregelung hat das Bundesverfassungsgericht in Ergänzung der §§ 1626a Abs. 1 Nr. 1, 1672 Abs. 1 BGB vorläufig angeordnet, dass das Familiengericht den Eltern auf Antrag eines Elternteils die elterliche Sorge oder einen Teil davon gemeinsam übertragen kann, wenn zu erwarten ist, dass dies dem Kindeswohl entspricht. Kommt eine gemeinsame elterliche Sorge nicht in Betracht und entspricht dies dem Kindeswohl, so ist dem Vater auf Antrag die elterliche Sorge oder ein Teil davon allein zu übertragen.

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